В наши дни в криптокругах постоянно крутится вопрос: законны ли невзаимозаменяемые токены (NFT) в Соединенных Штатах? Регулирующие органы по всему миру, включая Комиссию по ценным бумагам и биржам США (SEC), склонны рассматривать криптоактивы как ценную бумагу. В недавнем прошлом правила и положения NFT часто не различали такие активы, как криптовалюты, стейблкоины и NFT, к изжоге крипто-инсайдеров, рисовавших мел и сыр одной кистью.
Однако в последнее время понимание регулирующими органами различных криптоактивов неуклонно растет. Некоторые дорогостоящие сделки, такие как продажа цифрового искусства «Everyday’s — The First 5000 Days» за колоссальные 69 миллионов долларов и первый в истории твит Джека Дорси, проданный с аукциона за ошеломляющие 2,9 миллиона долларов, заставили регулирующие органы обратить на них внимание.
Давайте взглянем на то, что такое NFT, а затем перейдем к изучению вопроса: «Регулируются ли NFT в США?» – и пролить некоторый свет на позицию правительства США в отношении NFT. Мы примем во внимание то, что финансовые эксперты говорят о NFT, поскольку это в конечном итоге повлияет на позицию властей по этому вопросу.
В свете доступной информации мы также определим, является ли покупка NFT в Америке незаконной.
Правила и положения NFT
Определения цифровых активов
SEC определяет цифровой актив как «актив, который выпускается и передается с использованием технологии распределенного реестра или блокчейна». Хотя законы о безопасности в Соединенных Штатах прямо не определяют цифровые активы, при определенных обстоятельствах они могут считаться «цифровыми ценными бумагами».
Сеть по борьбе с финансовыми преступлениями Министерства финансов США (FINCEN), Комиссия по торговле товарными фьючерсами США (CFTC) и Служба внутренних доходов (IRS) также изучают способы наблюдения за транзакциями NFT.
Что делает разработку правил и положений по НФТ такой сложной задачей
Для регулирующих органов правила розыгрыша невзаимозаменяемых токенов всегда были сложной задачей. Просто спросите, может ли IRS отслеживать NFT, и ответ, вероятно, будет отрицательным.
Пример поможет вам лучше понять, почему регулирующие органы, такие как FINCEN и CFTE, изо всех сил пытаются найти различия между NFT и другими цифровыми активами. Давайте возьмем три случая различных типов криптоактивов, которые имеют одинаковую стоимость в фиате.
Регулирующему органу может быть трудно провести различие между тремя типами активов. Чтобы избежать проблем, они могут захотеть создать одинаковый набор правил для всех этих активов.
Есть несколько случаев использования, когда NFT вообще не нужно регулировать. Например, некоторые NFT могут быть похожи на торговые карты. Пытаться регулировать их было бы все равно, что накладывать ограничения на игральные карты. Именно это делает юридические вопросы, связанные с NFT, такими сложными.
Юридические вопросы NFT – считаются ли NFT ценными бумагами?
Юридическое определение ценной бумаги
Согласно Раздел 2(а)(1) Закона о ценных бумагах«ценная бумага» — это «любая записка, акция, … в любом соглашении о распределении прибыли, залоговом доверительном сертификате, сертификате о подписке перед организацией, передаваемой акции, инвестиционном договоре, … или, как правило, любой интерес или инструмент, обычно известный как ‘безопасность.'”
Мандат SEC
Конгресс Соединенных Штатов предоставил SEC мандат на регулирование ряда продуктов как ценных бумаг, включая NFT. При рассмотрении правовых вопросов NFT закон требует, чтобы суды учитывали экономическую реальность продукта, а не форму.
Исключения
NFT не следует считать ценной бумагой, если она относится к существующему активу и представлена как предмет коллекционирования с публичной гарантией подлинности в децентрализованном реестре. Однако, если NFT позиционируется как актив, который принесет доход от инвестиций благодаря усилиям других, это ценная бумага.
Однако есть исключение. Если рост цен можно объяснить исключительно внешними рыночными факторами, такими как инфляция, NFT не считается ценной бумагой.
Фракционированные NFT можно рассматривать как ценные бумаги, в то время как платформам NFT, облегчающим продажу и вторичную торговлю активом, может потребоваться регистрация в SEC в качестве брокерско-дилерской/биржевой/альтернативной торговой системы. Альтернативная торговая система — это свободно регулируемая торговая площадка, которая сопоставляет покупателей и продавцов для транзакций.
Правила и положения NFT: тест Хауи
Дело SEC против WJ Howey Co. в Верховном суде США ввело тест — «тест Хоуи» — для определения того, что представляет собой инвестиционный контракт. Тест Хоуи является основным критерием, отражающим позицию правительства США в отношении NFT.
Тест Хауи, который теперь является основным фактором во всех юридических вопросах NFT, с уважением инвестиционный договор считается договором, сделкой или схемой, если он включает:
Основным критерием при анализе цифровых активов является то, разумно ли покупатель ожидает финансовой отдачи от усилий, предпринятых другими, продает ли он с прибылью на вторичном рынке, участвует ли в распределении или выполняет другие подобные действия.
Правила и положения NFT – Относительно перевода денег с помощью NFT
С 2011 года FINCEN регулирующий бизнес-модели денежных услуг (MSB) с использованием цифровых валют. Регулирующий орган определяет «цифровую валюту» как «средство обмена, которое может работать как валюта, но не имеет всех атрибутов реальной валюты, включая статус законного платежного средства». Они рассматривают конвертируемые виртуальные валюты (CVC) как единицы, заменяющие реальную валюту.
Функциональность невзаимозаменяемого токена в качестве виртуальной валюты будет определять его статус CVC. Большинство NFT просто в цифровом виде представляют собой уникальный базовый актив, поэтому они, скорее всего, будут считаться цифровым предметом коллекционирования, а не CVC.
Однако, поскольку NFT также можно обменять на фиат, это дает основание рассматривать их как валюту, заменяющую стоимость. Законы, регулирующие денежные переводы, варьируются от штата к штату.
Если считается, что NFT занимаются переводом денег, FINCEN может считать, что они подпадают под действие положений Закона о банковской тайне (BSA).
Являются ли NFT товаром?
Согласно CFTC, определение товара включает криптовалюты, а также квоты на выбросы, кредиты на возобновляемые источники энергии и другие нематериальные предметы.
Правила, касающиеся мошеннической и манипулятивной торговли, могут применяться к транзакциям NFT на спотовой основе, имея в виду полностью финансируемые транзакции без кредитного плеча.
В случае развертывания NFT на основе маржи или кредитного плеча могут возникнуть дополнительные требования. CFTC может проверить, торговались ли NFT исключительно на зарегистрированной бирже деривативов. Кроме того, CFTC учитывает фактическую доставку виртуальных активов, используемых в качестве средства обмена.
Интеллектуальная собственность NFT — передача прав при продаже
Обычно продавец NFT определяет права, сопровождающие NFT. Метаданные, связанные с NFT, сообщают о соответствующих активах, к которым привязан токен. Права интеллектуальной собственности NFT в отношении базового актива NFT создаются тем, кто владеет этим активом. Владелец интеллектуальных прав определяет, какие права предоставить покупателю NFT. Эти права могут включать право на использование, копирование, изменение и отображение контента.
Когда эмитент интеллектуальной собственности NFT получает контент от создателя, эмитент обладает только определенными правами, предоставленными ему создателем, и может лицензировать только ограниченные права для покупателя. Транзакции NFT могут включать такие вопросы, как правильный язык лицензирования и назначение.
Подпадают ли NFT под действие законов США об отмывании денег?
FINCEN еще не выпустила специальные правила NFT в отношении отмывания денег, но существуют правила BSA и FINCEN в отношении цифровых валют, и они могут применяться и к NFT. Если NFT рассматривается как заменитель валюты, он может рассматриваться как подпадающий под действие правил BSA и FINCEN.
Однако несколько NFT просто представляют собой цифровую собственность, и это должно удерживать их от контроля со стороны FINCEN. Коммерческая деятельность, такая как передача, продажа и хранение NFT, несомненно, повлияет на регулятивный подход в отношении того, как считаются эти токены.
Подпадают ли NFT под санкции США?
Как правило, большинство санкций США администрируются Управлением по контролю за иностранными активами (OFAC). Хотя OFAC еще не выпустило никаких руководств, связанных с NFT, они заявили, что режим санкций применяется к цифровым транзакциям. Кроме того, OFAC работало над введением санкций в отношении транзакций на основе блокчейна.
OFAC может инициировать действия, если лица, подвергшиеся санкциям, извлекают выгоду из деятельности, связанной с NFT, тем самым подвергая санкции риску. Они уже определили NFT как возможный фактор возможных нарушений.
Регулирующий орган уже указывал на проблемы, связанные с произведениями искусства, такие как возможность анонимности, роль посредников, субъективная оценка и сокрытие. Любой, кто участвует в транзакциях NFT, должен учитывать санкции.
Каковы проблемы кибербезопасности в отношении NFT?
Популярный криптоактив, NFT уже привлекает преступников, которые пытаются использовать все возможные уловки, чтобы получить закрытый ключ, связанный с NFT, чтобы получить доступ к токену и переместить или продать его без разрешения от реального владельца. Поскольку украденные NFT хранятся в неизменяемых цепочках блоков, вернуть право собственности всегда непросто.
Пользователи всегда являются целью атак грубой силы, попыток фишинга и других тактик, разработанных недобросовестными игроками. Владельцы NFT часто спрашивают: «Можете ли вы подать в суд на кого-то за использование вашего NFT?»
Ответ на вопрос зависит от нескольких условий, например, если NFT был связан с оригинальными произведениями искусства заявителя, документы, которые они могли предоставить в поддержку своего ответа, и тому подобное. Юрист по интеллектуальной собственности сможет учесть различные факторы и дать тонкий ответ.
Предприятиям NFT необходимо внедрить технические, административные и физические меры безопасности для подавления таких атак. К ним относятся меры по лучшей защите учетных данных для доступа к учетной записи и контроль доступа на основе потребностей.
Дорога впереди
Комитеты Конгресса и правительственные учреждения все еще пытаются понять, как цифровые активы, в частности NFT, повлияют на мировую и внутреннюю экономику. Регуляторный подход колебался между полным запретом или жесткими ограничениями и требованием, чтобы криптопредприятия придерживались тех же стандартов отчетности, что и банки или брокерские компании.
С точки зрения регулирования, разработка правил и положений NFT — это другая игра, чем регулирование взаимозаменяемых токенов, поскольку варианты использования NFT всегда трудно определить. Предполагать, что регулирование NFT не за горами, было бы надуманной идеей. Может пройти некоторое время, прежде чем правила в Америке догонят события в этой области.
